保险公司：资本市场新的看门人？ 信托保险是什么保险公司承保的呢

文/曾斌 方荣杰

作者供职于天册（深圳）律师事务所

作为董责险的承保人，保险公司需要进行董责险业务评测和“管理”上市公司董监高的任职风险。我们认为，相比于激励效应，信号效应能够为保险公司的监督作用提供更充分的解释依据

随着证券市场“强责任时代”的到来和《中华人民共和国公司法（修订草案二次审议稿）》的公布，上市公司董责险再次成为资本市场的热议话题。

所谓董责险，是指被保险人在履行董事、监事及高级管理人员的职责时，因疏忽或过错导致存在虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏等违法情形，致使投资者（股东）在证券交易中遭受损失，依法应承担相应经济赔偿责任的风险。根据公开数据，2023年至2023年间，公开披露购买董责险的上市公司家数分别为119家、248家和337家，特别是受2023年底康美药业案责任人被判赔巨额民事赔偿的影响，2023年上半年发布购买董责险的公司合计达到268家，已经超越2023年全年的数量。

此前，2018年修订的《上市公司治理准则》中规定了有关董责险的条款，而2023年12月30日公布的公司法（修订草案二次审议稿）在第一百九十二条首次规定了公司可以为董事投保责任保险，并细化规定董事会应当向股东会报告责任保险的投保金额、承保范围及保险费率等内容。这是我国董责险首次入法，再次引起学界和实务人士的关注。

表1 各类董责险的区别

我们通过对域外文献的梳理，结合执业实践，反思了上市公司购买董责险的动机，试图回答保险公司“能否成为资本市场新的看门人”以及“能否成为更好的看门人”两个核心问题。作为董责险的承保人，保险公司需要进行董责险业务评测和“管理”上市公司董监高的任职风险。我们认为，相比于激励效应，信号效应能够为保险公司的监督作用提供更充分的解释依据。同时，区别于其他上市公司监督者，保险公司有其独特和充分的激励，这或将使得保险人的监督工作更为细致。基于此，强制披露董责险信息或将成为新的立法和监管趋势。

上市公司购买董责险有何动机？

以美国为例，董责险条款通常包括三类，分别是Side A、Side B和Side C（以下分别称“A类”“B类”和“C类”，见表1）。A类保险的被保险人是董监高个人，即当董监高遭遇股东诉讼并需支付赔偿时，可要求保险人予以赔付。B类和C类保险的被保险人都是公司，区别在于：B类保险是在公司对遭遇诉讼的董监高进行补偿后，再对公司进行赔付；而C类保险则是对自身面临诉讼的公司予以赔付。因此，B、C类保险也被合称为“公司险”（entity-level insurance）。

之所以要解释上述分类，是因为其是理解公司购买董责险动机的前提。就A类保险而言，公司购买的动机是为了吸引人才：董监高个人是厌恶风险的，特别是在面临股东诉讼时，索赔金额可能达千万元甚至过亿元级别，若没有充分的风险转移机制，仅仅依据纸面上的薪酬将难以吸引人才。实际上，也有学者认为董责险本质上就属于薪酬的一种。与之相比，公司为何要购买B类和C类保险则显得较难解释。

本质上，保险是一种风险转移机制，因为被保险人对于潜在的风险难以预测或控制，而希冀将其转移到保险人处，上述A类保险即为一例。但是，对B、C类保险而言，这一假设前提存在两个问题：第一，公司可以通过完善治理来控制股东诉讼风险；第二，股东可以通过多元化投资来分散风险。因此，仅从股东角度来看，除非责任险提供了分散风险以外的其他好处，上市公司购买B类和C类保险将是一种净现值为负的投资。因为保险公司需要确保剔除了潜在赔付金额后的保费能让自身有利可图，这笔盈利则来源于公司本身。所以，公司似乎没有动机购买“公司险”。

基于上述假设，有学者认为，公司购买B、C类保险的原因在于管理层的自私性。考虑到管理层的薪资通常和公司经营表现绑定，确保公司财报的美观和健康则是他们的第一要务。既然股东诉讼可能显著影响当期财报，那么诉诸董责险的赔付来维护财报的稳定，则显得合情合理，而这也成为了一种盈余管理手段。若以上推论成立，此处则会出现一个奇怪的悖论：管理层维护公司业绩的努力通常是有利于股东的，但通过购买董责险来维护业绩的举措，却未必是股东想要看到的，这或许也是代理成本的体现。

保险公司能否成为资本市场新的看门人？

保险公司的承保调查

一旦公司购买了董责险，股东集体诉讼的赔偿责任风险则将全部或部分转移到保险公司，承保人的损益将最终取决于该公司的治理情况，这将使得保险公司对保险标的格外关注，希望以更翔实的数据和调查来进行风险评估，这可以体现在投保申请材料中。在我国，投保方被要求填写的《投保申请书》通常包括：是否存在违规关联交易、环境保护和防污工作进展、是否建立了完善的内控制度、过去一段时间（通常为36个月）的对外担保情况等，并要求投保人进行“无索赔