《民法典》背景下破产财产的范围及其认定 为什么信托财产不受破产拘束的原因

吴光荣

国家法官学院教授，法学博士

摘要

破产财产的界定涉及到物的归属，因而与《民法典》规定的物权变动规则密切相关。在未发生物权变动但受让人已经取得物权期待权的场合，法律应严格限制管理人解除合同的权利。担保财产属于破产财产，担保物权人只能行使破产别除权，就特定财产优先受偿，而不能行使破产取回权。保留所有权买卖的买受人或者融资租赁的承租人破产时，出卖人或者出租人在符合条件的情形下既可行使破产取回权，也可行使破产别除权。在意思主义物权变动模式下，登记虽仅具对抗效力，但在出卖人破产的情形下，应类推适用《民法典担保制度解释》第54条的规定，认定该财产仍属于破产财产。在出卖人破产时，既要对已经取得物权期待权的消费者进行保护，也要在消费者未取得物权期待权时，将出卖人管理人解除合同后的债务作为共益债务清偿，以全面保护消费者的交易安全。

关键词

破产财产物权变动物权期待权破产取回权破产别除权

破产财产是指债务人破产时可用于清偿债务的全部财产，因此也被称为债务人财产。在破产审判中，破产财产的界定不仅关系到全体债权人利益的保护，也关系到个别权利人的救济，因为一项财产如果属于破产财产，就意味着债权人可就该财产进行分配，相反，如果该财产不属于破产财产，则该财产的权利人自可行使破产取回权，请求破产管理人返还该财产。尽管现行《企业破产法》及其司法解释从正反两个方面对破产财产的范围进行了界定，但对于某一财产究竟是否属于破产财产，仍是破产审判中经常面临的一个疑难问题。在笔者看来，对这一问题的回答并不仅仅涉及到《破产法》及其司法解释的适用，也涉及到《民法典》及相关司法解释的适用，此外还要考虑与其他法律及司法解释（如关于强制执行方面的法律及司法解释）之间的协调与衔接。职是之故，笔者不揣冒昧，试图结合《民法典》关于物权变动的规定以及对担保物权的发展、《民事诉讼法》及其司法解释关于执行异议的规定，就破产财产的认定进行探讨，以求教于方家。

一

物权变动与破产财产的认定

《企业破产法》第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”尽管这一规定将“破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产”亦规定为破产财产，从而与《企业破产法（试行）》第28条第1款一样，采取的是所谓膨胀主义而非固定主义的立法体例，认为债务人在破产程序终结前取得的财产都属于破产财产，但与《企业破产法（试行）》不同的是，《企业破产法》将认定债务人取得财产的时间提前到破产申请时，而非破产宣告时。当然，这一修正在实践中的意义并不大，因为无论是破产申请时取得的财产还是破产宣告时取得的财产，都应在破产程序终结时属于债务人。也就是说，只要是在破产程序终结时属于债务人的财产，就是破产财产，至于债务人何时取得财产，在所不问。此外，《企业破产法（试行）》第28条第1款还规定破产财产包括“应当由破产企业行使的其他财产权利”，但《企业破产法》第30条则未对此作明确规定。这是因为，《企业破产法（试行）》第28条严格区分了财产和其他财产权利，因此该条所称的财产是狭义上的财产，即仅指财产所有权，而《企业破产法》第30条规定的财产，则是广义上的财产，不仅指财产所有权，也包括其他财产权利。也正因如此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国《企业破产法》〉若干问题的规定（二）》（以下简称《企业破产法解释（二）》）第1条规定：“除债务人所有的货币、实物外，债务人依法享有的可以用货币估价并可以依法转让的债权、股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益，人民法院均应认定为债务人财产。”依笔者之所见，该条所称“实物”，应指有体物，包括动产或者不动产，即物权的客体。