案例分析股票代客理财，会构成非法经营罪吗？股票代客理财违法吗？会涉嫌犯罪吗？其实这个问题并不能简单的断论合法或违法，...  期货公司代客理财违法吗

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【案例分析】股票代客理财，会构成非法经营罪吗？

股票代客理财违法吗？会涉嫌犯罪吗？其实这个问题并不能简单的断论合法或违法，而要从代客理财方是否为经营性行为、是否存在保本保收益、是否吸收公众存款、是否存在经营投资咨询业务等多方面多角度去分析。

一般而言，个人之间偶发性委托理财合作并不为法律所禁止，实践中也存在不少委托理财合同认定有效的民事判例，但如果个人或组织专门从事股票代客理财业务，则存在被监管部门认定为违法从事证券业务的可能，从而导致行政处罚或刑事处罚。

下面我们就一则案例来简要分析代客理财涉刑事犯罪的原因及后果。（案号：(2023)京0105刑初397号，2023年4月判决）。

基本案情（简）

2013年至2023年间，被告人李某某伙同田某、冯某、邓某等人以北京宝融丰泰投资有限公司名义，经营股票代客理财业务，共计代买卖股票本金人民币7257万余元，收取管理费人民币1254万余元。

北京市朝阳区人民法院经审理后认为，被告人李某某违反国家规定，未经国家有关主管部门批准非法经营证券业务，情节特别严重，构成非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币四百万元。

公司经营模式

要搞清楚李某某等人为何涉嫌非法经营罪，首先得了解其公司的经营模式。

根据法院查明，宝融丰泰公司主营股票代客理财业务，公司设有市场部门、操盘部门，公司以保本及不保本的方式与不特定投资者签署《理财管理协议书》，约定公司代客户操作股票账户，并收取管理费，享受收益分成。后由于股票操盘造成亏损，投资人纷纷报案。（笔者在裁判文书网中查询到该公司涉理财纠纷民事案件超10件）

股票代客理财是证券业务吗

本案的关键证据为一份北京证监局移送公安的移送函及附件证明，移送函内容为：“宝融丰泰公司向不特定投资者提供代客户操作股票账户业务，并收取管理费或约定收益分成的行为，经研究应属须经证监会批准的证券业务。经查，北京宝融丰泰投资有限公司不是中国证监会批准设立的证券经营机构，不具有经营证券业务资格。北京监管局将该案移送北京市公安局进一步查处。”

根据移送函内容，北京证监局显然是认定股票代客理财为证券业务的，遗憾的是该局并未指明到底属于哪类证券业务。笔者认为，从本案被告人的经营模式上分析，本案被告人的代客理财业务本质上属于证券资产管理（本案被告人并未向客户提供股票买卖咨询服务）。那么证券资产管理是否属于证券业务呢？

根据2023年新修订后的《证券法》第120条规定，证券业务为证券经纪、证券投资咨询、与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问、证券承销与保荐、证券融资融券、证券做市交易、证券自营及其他，相较于原《证券法》，新《证券法》中的证券业务删除了原证券法中的“证券资产管理”增加了“证券融资融券”和“证券做市交易”。因此，现行的《证券法》中，并没有明确认定证券资产管理业务属于证券业务。

因此，基于上述法律条款的变动，笔者认为，法院在审理该类案件中，应当充分论证股票代客理财是否为证券业务，该行为是否构成非法经营罪。