外籍人士的境内继承难题与应对之道 – 《财富管理》杂志社 信托基金继承需要交税吗

近年来，中国向境外国家移民的意愿日趋强烈，全球化智库(CCG)发布的《世界移民报告2023》显示，中国是2023年世界第三大国际移民来源国，居住于中国以外的移民人数高达1070万。尽管移民可能带来一些海外工作、生活上的便利，但对于多数家庭尤其是财富家族而言，移民的负面影响也非常明显。其中一个重大的难题在于，外籍人士如何顺利继承家族在境内的大量资金、动产、不动产及企业等资产？须知，在国内严格的外汇管制之下，境内资产出境极为困难，而且很多资产如不动产、企业股权也往往难以处理变现。

案例：林先生是一位潮州籍商人，今年60岁。改革开放初期就到深圳创业，积累了不菲的财富。10年前林先生与其妻子离婚，妻子带着两人的唯一儿子小林移民美国，林先生在上海有3套别墅、若干人民币存款、还拥有一家公司股权（800万），两个月前林先生查出身患绝症，此时，儿子小林已经在美国定居并取得美国国籍，加上疫情影响，回国之路困难重重。林先生想将自己的所有财产全部转移给小林，这样的愿望可以实现吗？

Ⅰ 外籍人士可以继承国内遗产吗？

林先生的第一个问题是，小林取得外籍身份后，是否会给他继承境内财产造成障碍？考虑到外籍身份的敏感性，很多人都有同样的疑惑。实际上，根据我国相关法律，外籍身份并不会实质影响继承人（如子女、配偶）的继承权利。

（一）法律上没有障碍

《继承法》（2023年1月失效）在第1条概括规定“保护公民的私有财产的继承权”的立法目的，《民法典》（2023年1月生效）则将“公民”范围扩大到“自然人”，在第1120条明确规定“国家保护自然人的继承权。”换言之，不仅中国公民的继承权在《民法典》的保护之列，外国人、无国籍人只要符合相应法律法规要求，其继承权同样受《民法典》的保护，与此同时，这也符合私有财产神圣不可侵犯的私法一般原理。

（二）可继承的遗产范围

关于我国遗产范围，《继承法》第3条规定：“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括公民的收入；公民的房屋、储蓄和生活用品；公民的林木、牲畜和家禽；公民的文物、图书资料；法律允许公民所有的生产资料；公民的著作权、专利权中的财产权利；公民的其他合法财产。”

而《民法典》继承编中对该条进行了修改，《民法典》中继承编则将“列举+兜底条款”范围扩大到“遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产”，在第1122条中规定：“遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产，依照法律规定或者根据其性质不得继承的遗产，不得继承。”由此可知，外籍人士可以继承遗产的范围与我国公民没有差别，只要是依法可以由自然人享有、并且是被继承人合法取得的财产，都可以继承。

Ⅱ 外籍人士如何继承国内遗产？

林先生的第二个问题是，如果自己没有立下遗嘱就去世，小林怎样才能继承到自己的这些财产？

尽管外籍人士可以继承取得其父母或其他亲属的合法财产，但囿于其外籍身份，在继承程序和要求上存在较大的特殊性，这给外籍人士继承境内财产造成了很大的困难。

（一）继承中适用的法律

外籍身份给继承关系注入了涉外因素。目前，我国对涉外继承的法规主要有《民法典》、《涉外民事关系法律适用法》和《民事诉讼法》。跨境继承过程中不仅涉及到对国际法律冲突规范的理解与应用，还涉及到我国民事财产法律与国外法律在实际应用中的衔接等问题。根据前述法律，不同的继承方式，适用的法律存在差异：

第一，法定继承适用被继承人死亡时经常居所地法律，不动产是例外。《涉外民事关系法律适用法》第31条规定：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”第二，遗嘱继承适用遗嘱人立遗嘱或死亡时的经常居所地或国籍国法律。《涉外民事关系法律适用法》第32条规定：“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”第33条规定：“遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。”第34条规定：“遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。”

具体到不同的财产类型：

动产

在法定继承中，动产的继承是适用被继承人死亡时经常居所地法律。问题在于，如何认定“经常居所地”？

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事法律关系适用法〉若干问题的解释（一）》第15条规定：“自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外”。据此，围绕被继承人是否在中国连续居住，可以区分两种情况：

情形一：被继承人在中国连续居住一年以上且作为生活中心，则经常居所地可以认定为中国，根据《涉外民事关系法律适用法》的规定可适用中国的法律，比如中国的《民法典》《知识产权法》《票据法》《公司法》等。情形二：被继承人长期在海外居住，或者虽在中国居住，但并不连续，没有达到连续居住一年以上等条件。对此，被继承人的经常居所地在海外，适用海外的法律。

不动产

对于不动产的法定继承，适用不动产所在地法律，因此，外籍人士继承被继承人（《民法典》1127条规定：第一顺序：配偶、子女、父母；第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。）在境内的不动产，应该适用中国的法律。那么，如何确定不动产所在地呢？对此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第28条作了规定：“不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。”据此，一般是将不动产登记簿记载的地方认定为不动产所在地。

需要注意的是，在处理涉外继承时，凡是中华人民共和国同外国签订有双边或多边条约、协定的，应按照该条约、协定的有关继承方面的规定处理，但我国申明保留的除外。

（二）具体继承的流程

外籍人士继承中国境内遗产，面临的困难不少，其中一个关键阻碍在于，如何确认外籍人士的身份问题，包括外籍人士的真实身份、其与被继承人或遗嘱人的亲属关系等？在