史上最全“股份制改造”模式详解（16步法） 信托流程四步法是什么内容

为了防止关联交易的发生，公司在改制时应当制定《关联交易协议》；制订关联交易汇总表，以年度为期限，将每年度发生的每笔关联交易的名称、单位、单价、数量、金额、方式、付款方式，列表造册，汇总表提交股东会审议。对于上市公司300万以上的重大关联交易，要有独立董事审核、签字。对于协议和汇总表的内容，要严格履行；发生重大变更要及时提交股东会、董事会重新讨论议定；重大的关联交易要公示公告；资产或企业改制时尽可能做到产、供、销整体装进公司，减少关联交易，越低越好。

5防止同业竞争

改制过程中，为了防止控股股东与改制的公司在同类产品和同等服务上产生竞争，必须明确产品是否构成同业竞争，必须在产品的功能(产品的功能上加以区别，逐步缩小市场范围)、销售范围(产品的销售范围加以区别，公司与控股股东尽可能不抢占同一个市场)和时间上加以限制，以防止公司利益受到严重损害。同类产品竞争或同等服务。

为了防止同业竞争，企业改制时应当在资产重组的过程中要注意资产的完整性，将产、供、销都装进去。最好控股股东做出承诺，将来不实施同业竞争的行为。或者将产生同业竞争的资产收购，重新装入改制公司，如果资产的质量不好，则转让出去，采取这样的措施的目的就是消灭同业竞争。

6资产重组

在资产重组的过程中，要合理处置闲置资产和非闲置资产。对于闲置资产，要剔除；对于非闲置资产，要实施资产效益良好运用，使资产真正达到最佳状态。重组方式有：

资产整体重组。资产要进行整体重组，不做任何分离，即要减少非经营性资产的比例，一般不大于公司净资产的10%；富余、离退休人员较少；资产的盈利质量比较好；重组后，还要做到外来的股东对整体重组没有异议。以资产实施整体重组的形式对企业实施改制，具有重组方便，改制迅速的优点，但是由于原有利益格局没有变化，这种改制往往难以转换经营机制。

实施主辅分离。重组时把优良资产分离出来组成新公司，原企业实行控股，将不良资产留在原企业。实施主辅分离有利于主业资产的相对优化，并强化了吸引外来股东的能力；原企业对外的利益格局也未发生变化。不过这种改制，对外债权债务关系并没有发生改变，按照最新司法解释，这不能改变原企业与以优质财产分立成立新公司后，分立公司与原企业对债务连带责任的承担，这是优良资产没有真正独立出来的结果，而且辅业资产仍依靠优良资产养活。

分立分离。将资产分离成两块，主、辅，形成两个独立的法人，没有控股关系，没有资产纽带关系。这种模式使得主业资产真正独立，真正激活，而且吸引外来股东投资的能力得到真正强化。但是由于重组打破了原有的对外、对内格局，因此改制难度大。有些辅业资产是主业资产的配套资产，在主业资产不能社会化时，有一定难度。加之分立导致的债权债务关系的连带责任，往往也不能改变。

企业实施资产重组时，应当拟定重组方案，包括：

原企业改制前的基本经营状况列表(各年度总资产、负债、资产效益状况、净资产利润率等)；

基本原则的思路；

改制的企业资产、经营状况；

发起人的基本情况(发起人的投资额、投入的资产性质等)；

实施股本设计，其中注意折股率的选择，对于大型企业、传统型行业企业要选小，对于中小企业、高科技企业要选大；

列表股权结构(股东名称、股权数、股权比例、股权性质发起人：对于国有法人股发起人、社会法人股发起人、自然人股发起人、外资股发起人、社团法人股、总股本合计)；

发行价格的折算(每股的净资产、每股的倍数)；

相关问题的说明(资产重组的模式及基本原则、剥离资产处置的办法、债务重组的基本方法、关联交易的处置办法、富余、离退人员的安置、知识产权及专利技术的处置、土地使用权的处置、其他相关的问题)；

组织机构设计(框架：股东会、董事会、监事会、经理层、职能科室、生产主体的最佳结构为子—分公司—孙公司，法人结构：股东人数、董事会人数及相应机构、监事会及职能、经理层及职能、管理科室及职责)；

中介机构的聘请(聘请哪些中机构、各中介机构应做的工作)；

重组的时间、进度、工作安排。

7辅业资产改制的基本思路

A.确定主业的主导产品及其与主导产品相关的资产范围。确定主业资产，辅业资产亦确定。

B.剥离辅业资产。

第一，把企业集团分成两大类：主业资产法人单位、辅业资产法人单位。

第二，把主业资产法人单位分成：无需现在改制的主业法人单位；需进一步改制的主业法人单位。

第三，把需进一步改制的主业法人单位分成：需改制成规范的主业法人单位；剥离部分的辅业资产法人单位。

第四，把主业法人单位剥离出来的部分辅业资产单位加辅业资产法人单位，确定主业资产单位的范围。

C.把原企业集团的负担进行企业分摊。

第一，债务负担：原则上债务跟着资产走；留下适当比例的部分债务(指辅业资产的债务)，可以全部由主业承担。

第二，人员负担：对于辅业资产的全体职工，主业分流下来的富余人员和主、辅业改制前的离、退休人员，采取经济补偿金的办法，留给辅业企业。

D.确定闲置资产(不良资产)。

第一，积压库存的产成品、半成品、原材料、加工协作件、零部件(积压一年以上的)；

第二，久拖未决的在建工程(形不成生产能力的)；

第三，两年以上未见效益的长期投资；

第四，三年以上的应收往来帐款；

第五，短期流动资金中的，几年未处理的短期证券的股本价差；

第六，生产能力过剩的厂房、设备；

第七，待摊费用(久拖未摊的)。

E.对辅业资产进行合理合法的处置。

第一，对从事社会管理性的资产要无偿的交给社会管理；

第二，对从事社会公益性的资产采取逐年补贴、逐年减少(2-3年内)的推向社会；

第三，对各类人员支付经济补偿金；

第四，把有自负盈亏能力的辅业企业改为非国有控股的公司制企业，没有自负盈亏能力的改为国有控股的公司制企业。

F.在主、辅业资产范围内，以市场价格为基础开展有偿服务。

G.对无自负盈亏能力的企业通过让渡产品、让渡部分市场、增加适当的关联协作、无偿的占用企业部分知识产权(或低价的占用)，商标、商誉、专利技术、工业产权等，或土地使用权、资金支持和占用、的贴补等手段进行经济支持(扶持)。最后，不断强化辅业资产改革，争取2-3年内走向市场。

8债务重组

补充资本金。将占用的国有资产、欠款、欠税、欠电费、财政拨款等变为国有资本金，增大资本，减少负债。

企业间的债转股。

委托中介机构托管债权(委托资产管理公司)。

与银行债权人商定减轻债务(降低原已挂帐贷款的贷款利率、挂帐停息、用低利率的新贷款还高利率的老贷款、商定把部分债务转移控股单位、折扣式的偿还债务，银行呆、坏帐)。

募新资还旧债(还公司债：把公司的资产负债率做大，通过改制增加东，新投资还公司债；还股东债：把公司的资产负债率做适当，新股东收购的存量股份，还给因形成公司资产的股东的负债)。

股转债。

资本运作偿还债务(出售资产、出售股权、土地使用权变现、固定资产变现)。

9人员重组(安置、经济补偿)

需安置的人员范围包括六类：辅业资产企业的全体职工；改制过程中可能出现的破产企业职工；主业分流的富余职工；原企业的离、退人员；需重新安置的工伤及重病员工；需特殊照顾的职工遗属。

安置人员处置方式：以改制为时点，改制前的六类人员进辅业资产；改制后人随资产走。改制后有主业、辅业，会产生新的退休人员；老人老办法，新人新办法。以一定年度为界限，如某种办法执行截止至2008年；支付各种经济补偿金。

支付的类别包括：前三类人员支付解除职工劳动关系的经济补偿金；对离、退人员支付超支的工资补贴、住房补贴、福利超支补贴、超支的劳保补贴、适当的费。工伤、重病、遗属的特殊补贴，除买断工龄外，支付适当补贴。

支付的标准：前三类：按劳动部的标准支付12个月工资；按破产企业的标准，每工龄年1个月平均工资；每工龄年支付1个月，但不超过12个月的工资标准。离、退人员：月平均工资×10年。工伤、重病、遗属酌情照顾。

支付的来源：应付工资、应付福利费(买补充医疗保险)；改制企业的净资产；控股单位的净资产；政府补贴；土地使用权的变现。

支付的方式：现金支付；实物资产支付(一般作价入股)；负债支付。

解除职工劳动关系的方法：身份和工龄置换，保留岗位。适用实物资产支付(作价入股)。身份和工龄置换，离岗走人。适用现金支付和负债支付。

支付经济补偿金的帐务处理：挂资本公积金；挂负债、应付款；转成资本金，入股。

对职工经济补偿金的一般处置办法：成立基金，统一管理；由职工个人作价入股；与经营者达成协议，如：企业支付职工未来20年的哪些费用。

10知识产权的处置

A.范围包括：商标、商誉；专利技术；非专利技术；工业产权。

B.处置：

商标商誉的处置：本企业改制，不作价入股(已体现在本企业净资产中了)；向其他企业投入，评估作价入股；为辅业企业无偿使用一段时间，2-3年，逐步转为有偿使用(租赁、作价入股)，或者待辅业企业创造新的商标商誉时退出。

其他知识产权：成熟型的知识产权一般不作价入股；成长型的知识产权可以适当作价入股；新增的知识产权可以作价入股；新购买的知识产权可以作价入股。

应注意的几个问题：无形资产(不包括土地使用权)作价入股比例≤20%；高新技术无形资产作价入股比例≤35%；无形资产作价入股反向性。作价入股比例不是越大越好：评估值大、作价入股股份大；公司股本大，公司税后利润小；公司发行新股，价格小。

11土地使用权的处置

A.辅业企业改制土地使用权有优惠政策。

B.土地使用权有偿处置：

评估(土地使用权评估机构)。

作价入股：国家作价入股，直接持股；国家作价入股，委托控股单位持股；土地使用权进入控股单位的资产帐户，再作价入股；进改制公司的控股单位，交出让金，再作价入股进改制公司。

租赁：国家直接租赁，收租金；国家直接租赁，与企业控股单位分享租金；使用权评估进控股单位资产帐户，再向改制企业租赁；进控投单位帐户，交出让金，再向改制企业收租金。

12重组(要注意帐务处理)

A.三年以上的应收、应付最好不进。

B.在建工程(久拖未决的)或形不成盈利能力的在建工程最好不进。

C.计提各项损失准备。

D.保证主营收入占一定比重。

E.剔除各种补贴、补助、罚没收入等(计算盈利时剔除)。

F.资产与负债要相匹配。

G.要有独立的财务核算机构，独立的财务决策。

H.要有独立的银行帐户、纳税帐户。

I.长期投资不见效益的，要剔除。

J.核销闲置资产。

13发起人资格

A.只能是自然人和法人。

B.有一半以上居住在国内。

C.股份在设立公司后三年内不得转让。

D.投资一般不允许用。但实际中有，最好不超过20%。

E.投资一般是无形资产与货币资金，一般不投实物资产。

F.主发起人的股权，一般改制不能≥95%。各地不一，北京90%，上海75%。辅业资产改制，国有股≤75%。

G.发起人投资禁止捆绑式(禁止兄弟俩式的资产捆绑上市)，加大了管理难度。

H.发起人协议书应关注的问题：资格；明确投入资产数量；明确投入资产性质；明确发起失败后，各自应承担的责任；明确改制过程中中介机构的费用各自承担的比例，指的是发起失败后的承担。

14法人治理结构的规范

A.范畴：股东会、董事会、监事会、经理层，对于上市公司，还包括董事会秘书。

B.存在问题：

一股独大。股东会一人控制，中、小股东权利无法实现。

董事长一言堂。内部人控制。

监事会形同虚设。

经营者的激励机制薄弱。

关联人士从不回避。

两个关系理不清(党委会和董事会搞不清，董事会和经理层搞不清)。

C.规范的措施：

建立健全法人治理结构。董事会、监事会、经理层、财务负责人。发展趋势增加营销负责人。

建立健全法人治理结构的运行规则。即：议事程序、议事规则、决策程序、工作准则、工作条例。

公司高管人员的选聘程序合法化。对高管人员的任职考察做在选聘之前；公司董事由股东会选举产生；监事也由股东会选举产生；董事长由董事会选举产生；监事会召集人(主席)由监事会推举；总经理由董事会选聘；副总经理、财务负责人要由总经理提名，董事会选聘；董事会秘书由董事会聘任；董事会、股东会人员决议是最终决议(国企，不应再到主管机关审批)。

高管人员的任职资格合法化。公司法规定的六种人不行；市场禁入者不行(违规人员)；公务员不行。

禁止双重任职：

1)改制企业的法定代表人、控股单位的法定代表人，一般不兼改制企业的法定代表人。

2)董事长和总经理要分开任职(企业规模达一定程度的时候)。

3)公司的总经理、副总经理、财务负责人只能在公司独立任职，不准在外面兼职兼薪。

4)公司的财务核算机构人员要相对独立。

5)建立外部董事、外部监事制度。外部董事要达到1/2(不在公司拿薪的)；外部监事力争达到1/2。

6.建立独立董事制度。

1)任职资格：符合公司法规定的任职资格；不是公司前十名自然人股东；不在前五名法人股东单位任职；在公司无亲缘关系；不是公司的供应大户(关联交易的客户)；相对的专业人士，即：法律、财务、市场方面有一定的经验；每年在公司至少工作15天；不在公司中介机构任职；最多任5家独立董事。

2)主要职责：对公司选聘董事、监事有提名建议权；对股东大会的议案有提案权和征集股东权；对公司选、解聘会计师事务所有表决权；三分之一的独立董事有提议召开股东大会的权利；对公司的重大经营决策有表决权。重大是指：第一，资产管理：公司发行新股；增资扩股；发行中长期债券；兼并收购；重大资产重组；重大资产租赁、转让等。第二，财务管理：经营方针、策略；中长期发展规划；高管人员薪酬计划(年薪、持股、股票期权、保险)；年度财务决算；内部股设计；重大关联交易审核。第三，投资管理：重大投资项目(基本建设、技术改造)；重大对外投资；重大的新品开发。

3)国内独立董事现状：500-600名，上市公司要求至少要有会计人士，按国内要求至少要有3000名。非上市公司独立董事制度正在试点。

4)国内、国外的独立董事作用比较：法人治理结构的组织框架限制了作用；忽视了专业人员的作用，大多只注重了名人效应；独立董事的报酬，不是薪水，叫“职务补贴”。独立董事是否可以持公司股份？国外有，国内限制，不超过1%。薪水有高有低，没有标准。

7.理顺两个关系：

1)理顺董事会与党委会的关系。党委书记、董事长一人兼；机构能合并尽量合并，精简高效。

2)理顺董事长与总经理的关系。尽可能总经理由董事长选聘；总经理尽可能从市场选聘；分开任职要有一定的条件，企业有了一定的资产、规模。

8.加大经营者的激励：推开年薪制；经营者持股；股票期权试点；经营者的商业、补充养老保险。

9.强化经营者约束：

1)依法办事，建章建制。

2)建立高管人员诚信勤勉义务制度。公司董事对公司负责，以公司利益率最大化做为自己的出发点；不准贪污、行、受贿；不准侵占；不准在股东会未知情情况下，与公司签订任何关联交易；公平对待公司每一个股东；不能任意泄露公司任何商业机密；不准自己的亲属、子女干与公司竞争的事情；代理律师、合伙人也不准干与公司竞争的事情。

3)建立关联人士的回避制度。经营者年薪、薪酬计划由外部董事、独立董事制订。

10.建立董事会决策失误的责任追究制度。

1)追究哪些人：投赞成票的；投弃权票的；投反对票会议记录无记载的。

2)如何追究：建立决策责任赔偿制度；建立董事责任保险制度。

11.在董事会下面建立专业型专家咨询机构、资产管理委员会、财务管理委员会、投资管理委员会。

15经营者持股

A.基本目的：

出资人对企业资产的保值增值的责任先到位。

绑在一个战车上。一荣俱荣，一损俱损。

消除58岁现象。让经营者通过持股，加大了收入，免除了退休以后的窘迫现象和养老后顾之忧。人不在，股份在，利益常在。

B.基本原则：

形成跳楼机制。要让经营者通过出资持股有风险压力。

考核兑现。给经营者确定考核目标，达到目标才能兑现。

开始走小步。目前还没有统一的法规。

防止社会不平衡，员工不平衡。

C.入股方式：

存量持股。持有的是原有企业股份，没有新的增加。如用控股地位或持股，叫做经营者收购。经营者收购是经营者持股的一种方式，要慎重。

增量持股。改制后，经营者持有的是新增的股份。

存量与增量相结合。

D.持股的股权形式：

岗位股。原有股东拿出一部分股权，设置董事长、总经理岗股，与岗位挂钩，在岗则有，不在岗后没有，每年分红时兑现。

经营者的“才能”作价入股。做为无形资产评估作价入股。

二级市场锁定股份。股东与经营者达成协议，从本企业二级市场购一定股份给经营者。目的是让经营者跟着跑，规定在几年后才能上市。

自然人入股。

技术股。经营者本身也是企业发明创造的持有者时。

虚拟股份。

期股期权。原有的股东让渡一部分股份未来的所有权，奖励经营者，但需经营者购买。

股票增值权。1)净资产增值权。如：公司选聘经营者时帐面净资产1.2元/股，要求经营者三年后增至1.5元/股，增长后的净资产数按一定比例奖励给经营者。2)市值增值权。如：当年发行时1.47元/股，三年后如果市值增至1.8元/股，拿增值部分乘以一定比例奖励经营者。

股票期权。公司与经营者达成协议，用现在的股票值购买几年以后的股票。如：97年400万，到99年价值2亿。

经营者散购。通过融资收购公司股份，达到控股的地位。

E.经营者持股的资金来源法律规定：个人工资、个人借款、个人的知识产权。法律无规定，实际可操作的：应付工资、应付福利费、公积金节余；股东的奖励：分红奖励、股份奖励、净资产增值奖励；经济补偿金；企业代为融资。

F.企业代为融资的方式和渠道：

渠道：1)大股东单位。2)企业自身(记帐方式：经营者个人欠企业的款)。3)战略投资者。4)金融部门(包括银行、信托公司、资产管理公司、各种基金管理公司、证券公司、各种投资公司)5)向外商融资。

方式：1)企业代为融资，企业出面担保。2)个人融资，股权质押。3)个人融资，大股东单位担保。4)以工会的名义融资。5)成立新公司融资。

G.经营者持股人的范围：

一企一策，因企而定。

企业大范围小，企业小范围可以适当放宽。

主要瞄准企业的主要经营决策者。

一般企业选择的范围：1)董事长、总经理；2)董事长、总经理、副总经理、财务负责人等高管人员；3)所有的高管人员；4)所有的高管人员及部门经理；5)经营骨干(业务骨干)、技术骨干。

H.经营者持股企业必备的条件：公司制企业；盈利企业；有外部董事、独立董事制订持股方案及考核；财务报告真实可靠；制订相应高管人员的职务消费标准；股东会审议通过。

I.持股比例：一企一策，因企而宜，因地而宜。与当地经济发展水平和政策许可的范围衔接。大型企业经营者不能持大股。经营层之间不能平均持股，要拉开差距。一般企业经营者持股比例的经验：1)公司股本500万以下的，经营者持大股；2)公司股本500万~3000万左右的，经营层持股20~30%；3)公司股本3000万~1个亿左右的，经营层持股10~20%；4)公司股本1个亿~5个亿的，经营层持股5~10%；5)董事长、总经理在经营层持股40~50%。

J.出资的比例：经营者持股，不出资不行；经营者全出资也不行，风险太大；出资、融资、奖励按照一定的比例比较合适，北京市出台的政策是三三制。

K.经营目标的设置：

年净资产收益率。大企业3~5%，中、小企业5~7%。

年销售收入总额和利润总额。

折旧定额或定率。

考虑职工的年工资增长水平，至少大于等于通货膨胀率。

下岗分流人员要限制。

L.考核：

建立高管人员薪酬委员会；

建立相应的经营者持股的经营目标的考核和兑现考核制度；

坚持每年一考评，一个任期总考核；

制订公司经营者持股的管理制度；

考核结果向股东会、董事会呈报(年度考核结果)。

M.兑现：

达到经营目标：1)奖励、出资、融资的股份全部兑现；2)奖励、出资、融资的分红要兑现；3)经营者任职到期离开岗位，所持股份变现。上市公司，最好是上市流通变现；公司变现；转让给其他股东变现。非上市公司采用上述后两种方式。4)任职期满愿意继续持有公司股份，尊重其意见，继续持股分红。

达不到经营目标：1)客观原因造成的。(天灾人祸、身体健康原因、正常的组织调动、经批准的辞职)。考核：出资的股份要兑现；融资、奖励已经到期的股份要兑现；上述三种的分红要兑现；未到期的、其他股份取消；是否变现由董事会根据情况酌定。2)主观原因造成的。(违规、违法直至犯罪；编造虚假的财务报告；强行违反规定、决策造成公司重大损失；未经批准的私自辞职)。考核：出资的股份不能剥夺，可以持有；其他股份及其今后的分红取消；适当的追回融资和奖励股份的分红；给予适当的经济制裁；股份不变现。盈利好了可按当时的市值变现。

N.操作流程：

向管理当局提出设想；

聘请适当的专业咨询公司对设想进行可行性分析；

提出经营者持股的初步草案；

将初步草案提交公司管理当局讨论修改，订立初步方案；

将初步方案与有关方面进行谈判(股东大会、职工代表大会、政府有关部门)；

聘请中介机构进行改制工作(评估师、律师)；

在评估确认资产的基础上，拟定经营者持股的正式方案；

将正式方案送交有关部门审批；

制订公司的管理制度、经营者持股管理办法、章程等，缴纳出资、验资；

召开公司创立大会，通过上述各种方案、制度、章程，选法定代表人。

工商登记。

O.利弊分析好处：早持股、早受益。弊端：经营者霸住岗位；有风险，弄不好就是侵犯国有资产。

16员工持股

A.员工持股的主要形式：内部职工持股；公司职工股；自然人股；职工持股会；专设职工持股的有限公司，但不能超过50人；协同经营者持股(戏称“二奶股”，隐姓持股，有风险无法律地位)；股份合作制。

B.购股价格：每股净资产；社会公众股为新股发行价；益价发行；每股净资产加一定手续费。

C.操作流程：

公示职工持股人员名单；

其他与经营者持股一样，没有考核。

D.职工持股会：

性质：暂定为社团法人。

登记方式：1)以社团法人登记；2)以工会名义登记；3)不登记，挂靠在工会下面。

管理组织：1)职工持股会代表大会权限：决定持股会增资扩股；每年召开一次会议，选举产生理事会；委托代表参与公司股东大会，行使公司的股东权利；相应履行股东出资义务。2)理事会。职代会闭会期间的日常管理机构；受职代会委托，参加每年度的股东大会；负责持股会的年度分红，增资扩股具体事项；负责职工之间持股的股权转让。

人员范围：1)公司的董事、监事、在职职工；2)派往分、子公司的职工、离退休人员、控股股东单位的职工(变成董事、监事)。

增资扩股的形式：1)随公司增资扩股而增；2)受让其他股东股份。

管理：1)章程；2)管理办法；3)日常管理机构-理事会。

经费来源：1)工会经费；2)公司成本开支；3)在持股会分红中先摊销后再分红。

持股会之间的股份转让：1)基本原则：不转让，不交易，不流通，不上市。2)公司没有回购义务。3)转让按一定程序。每年按季度或年度集中办理；价格一般是上年度未经审计的每股净资产扣除当年度的分红。

E.利弊分析。

好处：早改制、早持股、早上市、早发财；有利于搞经营者持股；中小企业对职工有好处。第一，每个员工都是骨干，调动了积极性；第二，盈利速度快，分红利益大。

弊病：年股利，没有年薪；大型企业有可能造成终身制股东。

2企业进行股份制改造的目的主要是：

1建立规范的公司治理结构

从根本上讲，我国企业改革的目的在于明确产权，塑造真正的市场竞争主体，以适应市场经济要求。通过企业股份制改组，可以实现企业投资主体的多元化，明晰产权关系，建立起以股东大会、董事会、监事会、总经理分权与制衡为特征的公司治理结构，将公司直接置于市场的竞争与监督之中，使企业的经营情况能够迅速地反映出来，企业经营者的业绩也直接由市场加以评价，较好地建立起企业竞争机制、激励机制和管理结构，以促进企业的发展。

2筹集资金

随着社会化大生产的发展，企业需要在广泛的社会范围内筹集资金。就企业的三种形态--独资企业、合伙企业和公司企业而言，公司尤其是股份有限公司通过发行股票，能够在短期内将分散在社会上的闲散资金集中起来，筹集到扩大生产、规模经营所需要的巨额资本，从而增强企业发展能力。

3优化资源配置

通过股份制改造，能使企业产权有明确的归属，便于资产在全社会范围内流动，为调整产业结构提供良好的条件，有利于突破部门、地区和所有制的界限，协调各方利益，综合利用各部门、地区的投资能力，优化资源配置，推动企业的专业化发展和联合，调整不合理的产业结构。

4确立法人财产权

规范的公司能够有效地实现出资者所有权与企业法人财产权的分离。在企业改组为股份公司后，公司拥有包括各出资者投资的各种财产而形成的法人财产权。公司法人财产的独立性是公司参与市场竞争的首要条件，是公司作为独立民事主体存在的基础，也是公司作为市场生存和发展主体的必要条件。

对于国有企业来说，明确企业的法人财产权具有更为重要的意义。政府部门只有在尊重法人财产权独立的情况下，才有可能真正实现政企分开，推动股份公司的成长和发展。

3股改的主要问题

上述关于股改的基本观点和操作流程通行多年，沿用至今。但不得不说，这些观点和做法存在诸多问题，应当重新审视。

1“净资产出资”说不通

传统观点认为，股改属于股份公司的发起设立。根据公司法，既然是发起设立，发起人就需要出资；而有限公司的股东显然不可能重新另行向股份公司出资，故创造了“有限公司全体股东以有限公司的净资产作为出资，发起设立股份公司”的说法。为迁就发起设立而创造出来的这一说法，在法理上说不通。

根据公司法原理，股东以出资为对价，获得对公司的股权；而公司对其资产享有所有权。除非公司清算并分配，股东只享有对公司的股权，而不享有对公司资产的所有权。股东可以其享有的公司股权出资，却不可以越过公司而直接以公司的资产出资。因此，“股东以公司净资产出资”的说法不能成立。

此外，出资意味着资产所有权的转移。而在股改时，公司的资产没有发生权利转移，自始至终都在公司名下，只是在换发股份公司营业执照后需要办理权属证书的更名手续，但实际权利并未发生转移。资产权利未发生转移，怎么能说股东以这些资产对股份公司出资了呢？

有人可能会说，股改是先将有限公司清算，剩余资产分配给股东，股东再以这些资产对新设立的股份公司出资。这种解释依然难以成立。

根据公司法，公司清算要遵循法定的程序，如通知债权人、编制资产负债清单、偿还债务、安置员工、缴纳税款等，只有在履行完这些程序并扣除相关的成本、损失、费用和税金之后，才能将剩余财产分配给股东。股改时有限公司并未履行清算程序，而是直接变更为股份公司的。

此外，在多数情况下，股改要保证公司的连续性，以便连续计算经营业绩，满足上市或挂牌的经营年限要求。如果发生了有限公司清算，公司在法律上和财务上就中断了，还如何连续计算？而且清算分配还会产生流转税问题(非货币资产变现)以及所得税问题(清算期间视为一个独立年度，计算缴纳企业所得税)，如果将股改解释为有限公司清算，税法上也是说不通的。

综上所述，“清算后再出资”的解释难以成立。

2资本公积不得用于弥补亏损

2005年公司法修订时，第169条中增加了“资本公积不得用于弥补亏损”的规定。公司法(2013)第168条保留了这一规定。

假定某有限公司的注册资本为1000万(全部实缴)，未分配利润为-100万(即累计亏损100万)，盈余公积为0，而资本公积为200万。在正常情况下，该公司不能用资本公积弥补亏损，但如果股改，则情况会有所不同。

按照传统做法，该公司净资产为1100万(1000-100+0+200)，高于注册资本，符合股改的条件。股改时，股东以净资产1100万出资，其中1000万计入股本，剩余100万计入资本公积，未分配利润和盈余公积均为0。该公司虽未直接用资本公积弥补亏损，但股改前的累计亏损之所以在股改后消失，正是源于资本公积的填补。这种情况在股改中常见，也为监管部门所认可，但与公司法的规定存在冲突。

3“依审计值”与“依评估值”的纠结

在股改的实务操作中，长期存在一个争议，就是依审计值折股还是依评估值折股。由于主管部门的意见不一，常常造成实务操作的两难。

大多数企业都是在上市或挂牌的前夕才进行股改的。为了满足上市或挂牌规则中关于持续经营年限的要求，必须保证股改前后企业财务的连续性。证券主管部门认为，如果以有限公司的评估值为基础进行股改，财务上就中断了，经营年限就要从股份公司开始重新计算。因此，必须以审计值为基础进行股改。

但是，工商部门的意见则正好相反。他们认为，根据公司法(2005)第83条或公司法(2013)第82条，净资产属于非货币资产，以净资产出资，应当评估作价，以评估值入账，否则可能造成出资不实。

如果遵守证券监管部门的要求，则无法办理工商变更登记；如果遵守工商部门的要求，则经营年限无法计算。企业经常陷入两难之中。常见的解决方法是，使评估值高于审计值，以审计值入账。这样既不会引起出资不实的担心，又可以保证财务的连续性。但是，如果企业的评估值确实低于审计值，则这个问题还是无法解决。

4股改期间能否增资或转让股权？

企业股改期间，能否增资或转让股权？这个问题在实务中也经常遇到，至今没有定论。

目前主流做法是，在审计和评估的基准日以后取得股份公司营业执照以前，避免发生增资和股权转让。这样的做的理由不难理解：股改期间保持股权结构不变，有利于保证净资产出资及相应股权的清晰、连续和一致，以减少实体上和程序上的麻烦。有些地方(如上海)的工商部门明确要求，股改期间股权结构应当维持不变，否则不能办理股份公司登记。

问题是，并没有法律禁止股改期间的股权变动。从理论上说，股改期间增资或转让股权也不存在任何障碍。如果仅仅为了避免麻烦而禁止增资或转让股权，难以令人信服。

4“股改基准日”之后是否可以进行股权转让？

作者：北京国枫律师事务所潘继东原题《股改基准日后的股权转让》

按照现有相关规定，境内企业申请首次公开发行股票并上市(以下称“”)或在全国中小企业股份转让系统公开转让股份(以下称“挂牌转让”)，应当满足持续经营时间的要求。《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条规定：“发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算”；《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十一条第(一)项规定：“发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算”；《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第2.1条规定，股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌，应当依法设立且存续满两年，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

基于前述持续经营时间连续计算的考虑，境内企业为尽早实现IPO或挂牌转让，通常采用整体变更设立的方式，将企业类型由有限责任公司变更为股份有限公司。而在整体变更设立股份有限公司的过程中，需要确定某一日作为股改、审计基准日，由会计师对截止基准日的企业资产、负债、进行审计(