律师解读：擅自把外汇存放境外，是否构成逃汇罪？ 外汇储备存放在国外的银行可靠吗安全吗知乎文章

作者：曾杰律师，金融犯罪辩护律师，广强律所高级合伙人暨非法集资案件辩护与研究中心主任

在外汇类刑事案件中，有一个罪名并不常见，那就是逃汇罪。其案发率较少，最显而易见的原因，是因为刑法最开始关于逃汇罪的主体设定，是国有单位，虽然后来增设了非国有的公司、企业、单位等等也都可以构成该罪，但是对于个人（自然人）逃汇行为，依然仅作为个人行政违法处理，而没有定性为犯罪，这是导致该类案件案发量较少的关键原因。

但是从国家从严打击外汇犯罪的趋势来看，不排除未来会出台相关法律法规，将个人也列为逃汇罪的行为主体，因此，对于该罪名，存在讨论和研究的必要。

根据刑法规定，逃汇罪的行为模式有两种，具体是公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的行为。

但实际上，我们结合司法实践和当前外汇立法情势，再仔细查看该条文，会发现逃汇罪的规定，似乎已经有些“落后”于时代。

需要注意的是，构成逃汇罪的前提，是违反“国家规定”。逃汇罪，作为一种典型的法定犯、行政犯，必然会以违反国家规定作为前置条件。关于这里的“国家规定”，2008年最新修订的《外汇管理条例》就是其中最重要的文件。

《外汇管理条例》最早于1996年颁布，之后历经数次修改。其中，对于逃汇行为，除了兜底条款外，明确了列举了四种行为：一是“违反国家规定，擅自将外汇存放在境外的”；二是“不按照国家规定将外汇卖给外汇指定银行的”；三是“违反国家规定将外汇汇出或者携带出境的”；四是“未经外汇管理机关批准，擅自将外币存款凭证、外币有价证券携带或者邮寄出境的”。

之所以会有如此规定，是我国的经济形势使然，当时，我国的外汇制度依然处于强制结汇制度，当时的《外汇管理条例》规定：“境内机构的经常项目外汇收入必须调回境内”以及“境内机构的经常项目外汇收入应当卖给外汇指定银行，或者经批准在外汇指定银行开立外汇账户”。

在1997年的刑法中，首次将逃汇罪作为单独罪名规定，内容上，参照了当时的《外汇管理规定》，将“擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外”两种行为规定为刑事犯罪。

但是，2008年《外汇管理条例》取消了强制结汇的要求，从原版本规定的“境内机构的经常项目外汇收入必须调回境内”以及“境内机构的经常项目外汇收入应当卖给外汇指定银行，或者经批准在外汇指定银行开立外汇账户”调整为“境内机构、境内个人的外汇收入可以调回境内或者存放境外”以及“经常项目外汇收入，可以按照国家有关规定保留或者卖给经营结汇、售汇业务的金融机构”，这就意味着，刑法所规定的，公司企业“擅自将外汇存放境外”的行为描述，已经与当前的外汇管理规定不相适应，大量国内贸易的企业，赚取外汇收入后，会存入香港的离岸公司账户内，或者直接在当地的金融机构、兑换店铺等结汇，或者直接用于贸易成本的支付手段，这些行为，如果是强制结汇制度下，可能会被认定为“擅自将外汇存于境外”或者“不按国家规定将外汇卖给指定银行”，但是在2008年新的《外汇管理条例》实施后，服务、货物贸易的经常项目外汇收入，企业可以自行选择存放境外或者使用、结汇。

因此，刑法中，关于“擅自将外汇存放境外”，已经不再违反国家相关规定，因此不能认定为逃汇罪。

此前有观点认为，对于国内的外贸公司，如果其通过出口贸易获得大量外汇收入，然后在境外储存、支付、出借，或者出售给当地的换汇商铺，或者出售给私人的地下钱庄，这些行为本身，已经不能再以逃汇罪评价，当然，将外汇出售给地下钱庄或者其他企业的行为，属于一种违法的结汇行为，但是不能评价为逃汇罪。

何谓逃汇：违反规定将境内外汇转移境外，或者以欺骗手段将境内资本转移境外

司法实践中，逃汇罪的相关案例，